ด้วยการเปลี่ยนแปลงกลไกการดำเนินงานและการจัดการขององค์กรกฎหมายฉบับใหม่แสดงให้เห็นถึงกลไกการป้องกันที่เหมาะสมและสามารถเข้าถึงได้มากขึ้นสำหรับการลงทุนจากต่างประเทศ
ตามโพสต์ก่อนหน้านี้ของเรา การเปลี่ยนแปลงและผลกระทบของกฎหมายการลงทุนต่างประเทศของสาธารณรัฐประชาชนจีนในกรอบการกำกับดูแลที่มีอยู่ของจีนสำหรับการลงทุนจากต่างประเทศ (I)เราให้ข้อมูลเบื้องต้นสั้น ๆ เกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงและผลกระทบต่อรูปแบบของการลงทุนจากต่างประเทศที่มีการควบคุมกรอบการกำกับดูแลการลงทุนจากต่างประเทศและความชอบธรรมของโครงสร้าง VIE ที่เกิดจากการดำเนินการตามกฎหมายการลงทุนในต่างประเทศของ PRC ("กฎหมาย") และ "การดำเนินการตามกฎ ของกฎหมายการลงทุนต่างประเทศของสาธารณรัฐประชาชนจีน” (中华人民共和国外商投资法实施条例) (“ ระเบียบ” เรียกรวมกันว่า“ กฎหมายใหม่” พร้อมกฎหมาย) นอกจากนี้กฎหมายฉบับใหม่ยังเปลี่ยนแปลงกลไกการดำเนินงานและการจัดการขององค์กรก่อนหน้านี้ตาม "กฎหมายของสาธารณรัฐประชาชนจีนว่าด้วยการร่วมทุนระหว่างจีน - ต่างชาติ" (中华人民共和国中外合资经营企业法), "กฎหมายประชาชน สาธารณรัฐจีนว่าด้วยกิจการร่วมค้าสหกรณ์ระหว่างประเทศจีน” (中华人民共和国中外合作经营企业) และ“ กฎหมายของสาธารณรัฐประชาชนจีนว่าด้วยวิสาหกิจต่างชาติทั้งหมด” (中华人民共和国外资企业法) (เรียกรวมกันว่า เป็น“ กฎหมายองค์กรที่ได้รับทุนจากต่างชาติสามฉบับ”) และแสดงให้เห็นถึงกลไกการป้องกันที่เหมาะสมและเข้าถึงได้มากขึ้นสำหรับการลงทุนจากต่างประเทศ โพสต์นี้จะเน้นสองประเด็นนี้
I. ปรับรูปแบบการดำเนินงานและการจัดการขององค์กรเพื่อเพิ่มความยืดหยุ่นในการกำกับดูแลกิจการ
1. การเปลี่ยนแปลงลักษณะขององค์กรและโครงสร้างองค์กร
ตามมาตรา 31 ของกฎหมายรูปแบบองค์กรโครงสร้างองค์กรและกิจกรรมขององค์กรที่ได้รับทุนจากต่างประเทศจะอยู่ภายใต้กฎหมาย บริษัท PRC (“ กฎหมายของ บริษัท ”) และกฎหมายหุ้นส่วนของสาธารณรัฐประชาชนจีน (“ กฎหมายหุ้นส่วน”) เป็นต้นโดยเฉพาะอย่างยิ่งสำหรับองค์กรที่ได้รับทุนจากต่างประเทศในรูปแบบของ บริษัท รับผิด จำกัด หน่วยงานที่มีอำนาจตัดสินใจสูงสุดไม่ใช่คณะกรรมการอีกต่อไป แต่เป็นการประชุมสามัญผู้ถือหุ้น เรื่องสำคัญที่เกี่ยวข้องกับการกำกับดูแลกิจการเช่นหน่วยงานที่แตกต่างกันของการประชุมสามัญผู้ถือหุ้นและคณะกรรมการหลักเกณฑ์วิธีการ ฯลฯ จะถูกกำหนดโดยอ้างอิงถึงบทบัญญัติที่เกี่ยวข้องของกฎหมาย บริษัท ตัวอย่างเช่นมติที่เกี่ยวข้องกับการแก้ไขข้อบังคับการเพิ่มหรือลดทุนจดทะเบียนและการตัดสินใจที่สำคัญอื่น ๆ ไม่ได้เป็นเรื่องที่ต้องมีมติเอกฉันท์จากคณะกรรมการอีกต่อไป แต่ต้องการคะแนนเสียงข้างมากสองในสามของ การประชุมสามัญผู้ถือหุ้นตามกฎหมาย บริษัท
2. การบังคับใช้กฎหมายของสัญญาร่วมทุน / ข้อตกลงผู้ถือหุ้น
ตามกฎหมายองค์กรที่ได้รับทุนจากต่างประเทศสามฉบับสัญญาร่วมทุน / ความร่วมมือเอกสารประกอบรัฐธรรมนูญและการแก้ไขเพิ่มเติมอาจมีผลบังคับใช้ก็ต่อเมื่อได้รับอนุมัติจากหน่วยงานกำกับดูแลที่มีอำนาจ เนื่องจากกฎหมายได้ลบแนวคิดของการร่วมทุน / สัญญาความร่วมมือและไม่กำหนดให้องค์กรต้องผ่านขั้นตอนการอนุมัติหรือบันทึกการยื่นในแง่ของข้อบังคับของ บริษัท อีกต่อไปข้อกำหนดก่อนหน้านี้สำหรับการอนุมัติและความถูกต้องของสัญญาร่วมทุนและบทความ การเชื่อมโยงไม่สามารถใช้บังคับได้อีกต่อไปและหน่วยงานกำกับดูแลที่เกี่ยวข้องจะไม่แทรกแซงเนื้อหาเฉพาะของข้อตกลงผู้ถือหุ้นและข้อบังคับขององค์กรอีกต่อไป [1]
ในขณะเดียวกันข้อกำหนดเกี่ยวกับสิทธิของผู้ถือหุ้นที่สำคัญในข้อตกลงผู้ถือหุ้นหรือข้อบังคับของ บริษัท จะมีความยืดหยุ่นมากขึ้น ตัวอย่างเช่นการโอนหุ้นจะไม่ต้องได้รับความยินยอมจากอีกฝ่ายของกิจการร่วมค้าหรือความร่วมมืออีกต่อไป แต่จะใช้มาตรา 71 ของกฎหมาย บริษัท ซึ่งกำหนดว่าการโอนหุ้นของ บริษัท รับผิด จำกัด สามารถทำได้โดยได้รับความยินยอมจากผู้ถือหุ้นที่มีหุ้นมากกว่าครึ่งหนึ่ง ในขณะเดียวกันผู้ถือหุ้นยังสามารถบรรลุข้อตกลง จำกัด การโอนหุ้นที่แตกต่างจากที่กำหนดไว้ในกฎหมาย บริษัท
3. ระยะเวลาการเปลี่ยนแปลงและการรักษาพันธสัญญาที่มีอยู่
ก่อนการบังคับใช้กฎหมายโครงสร้างองค์กรและรูปแบบองค์กรขององค์กรที่มีอยู่อาจไม่สอดคล้องกับบทบัญญัติของกฎหมาย บริษัท หรือกฎหมายหุ้นส่วน ดังนั้นกฎหมายจึงกำหนดระยะเวลาการเปลี่ยนแปลงห้าปีในระหว่างที่องค์กรที่มีอยู่สามารถปรับโครงสร้างองค์กรและเอกสารตามรัฐธรรมนูญหรือเก็บรักษาไว้ได้ แต่จำเป็นต้องดำเนินการตามขั้นตอนของการปรับเปลี่ยนเมื่อสิ้นสุดระยะเวลาการเปลี่ยนแปลง
II. ปรับปรุงกลไกการป้องกันเพิ่มเติมของการลงทุนจากต่างประเทศสำหรับการเปิดตลาด
1. จัดทำและปรับปรุงระบบบริการสำหรับการลงทุนในต่างประเทศ
มาตรา 16 ของกฎหมายอนุญาตให้องค์กรที่ได้รับทุนจากต่างประเทศมีสิทธิ์เข้าร่วมในกิจกรรมการจัดซื้อจัดจ้างของรัฐบาลผ่านการแข่งขันที่เป็นธรรม ในอีกด้านหนึ่งมาตรา 15 ได้กำหนดสิทธิของวิสาหกิจที่ได้รับทุนจากต่างประเทศในการเข้าถึงงานที่กำหนดมาตรฐานอย่างเท่าเทียมกันในทางกลับกันชี้แจงว่าวิสาหกิจที่ได้รับทุนจากต่างประเทศจะต้องไม่ถูกกระทบกระเทือนเนื่องจากเงื่อนไขที่ไม่เป็นธรรมเช่น โครงสร้างความเป็นเจ้าของโครงสร้างองค์กรสัญชาติของผู้ลงทุนหรือแบรนด์ผลิตภัณฑ์เป็นต้นบทบัญญัติดังกล่าวเป็นการตอบสนองต่อคำร้องขอของพันธมิตรทางการค้ารายใหญ่ที่ให้จีนคลายการเข้าสู่ตลาด อย่างไรก็ตามในกรณีที่ยังคงมีความไม่สอดคล้องกันระหว่างข้อกำหนดเหล่านี้กับมาตรฐานแห่งชาติและข้อบังคับเฉพาะเกี่ยวกับการจัดซื้อจัดจ้างระดับชาติจำเป็นต้องมีเอกสารคำแนะนำเพิ่มเติม
2. เสริมสร้างการคุ้มครองสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญา
นอกเหนือจากบทบัญญัติเกี่ยวกับการลงทุนในตราสารทุนต่างประเทศในจีนแล้วกฎหมายดังกล่าวยังยืนยันจุดยืนของจีนในการเสริมสร้างการคุ้มครองสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญาจากต่างประเทศ ประเด็นสำคัญของการเจรจาการค้าระหว่างจีน - สหรัฐฯคือการปกป้องสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญาของการลงทุนจากต่างประเทศในจีน กฎหมายและข้อบังคับกำหนดมาตรการต่างๆอย่างชัดเจนเพื่อเสริมสร้างการคุ้มครองสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญาของการลงทุนจากต่างประเทศเช่นการห้ามไม่ให้มีการถ่ายโอนเทคโนโลยีภาคบังคับการปกป้องความลับทางการค้าและการเพิ่มความเข้มแข็งในการบังคับใช้กฎหมายเกี่ยวกับสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญา กรอบการปกป้องสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญาของนักลงทุนต่างชาติ [2]
หลังจากโพสต์ทั้งสองนี้เรามีความเข้าใจที่ดีขึ้นเกี่ยวกับการเปลี่ยนแปลงที่สำคัญของกรอบการกำกับดูแลการลงทุนต่างประเทศของจีนที่เกิดจากการดำเนินการตามกฎหมายใหม่ อย่างไรก็ตามเราไม่สามารถเพิกเฉยได้ว่าการดำเนินการอย่างราบรื่นของกฎหมายฉบับใหม่จำเป็นต้องมีการยกเลิกหรือปรับกฎหมายปัจจุบันและนโยบายที่เกี่ยวข้องเพิ่มเติมที่เกี่ยวข้องกับการลงทุนจากต่างประเทศนอกเหนือจากกฎหมายองค์กรที่ได้รับทุนจากต่างประเทศสามฉบับ ปัจจุบันกระทรวงพาณิชย์คณะกรรมการพัฒนาและปฏิรูปแห่งชาติกระทรวงยุติธรรมและหน่วยงานอื่น ๆ ได้ดำเนินการแล้วและจะดำเนินการปรับปรุงกฎหมายที่เกี่ยวข้องในปัจจุบันอย่างครอบคลุมต่อไปและหน่วยงานกำกับดูแลที่เกี่ยวข้องได้ชี้แจงและอธิบายประเด็นที่ยากลำบากอย่างต่อเนื่อง กระบวนการดำเนินการตามกฎหมาย เป็นที่เชื่อกันว่าการเปลี่ยนแปลงอย่างราบรื่นจากกรอบการกำกับดูแลการลงทุนของต่างชาติแบบเก่าไปสู่กรอบใหม่จะเกิดขึ้นได้จากความพยายามของทุกฝ่ายในที่สุด
[1] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
[2] 杨讯：《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。
ภาพปกโดย Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) ใน Unsplash
ร่วมให้ข้อมูล: เซียวตงได๋戴晓东
